如何保護中小股東的權(quán)益（19年新增）？

1. 累積投票制

我國《公司法》第一百零六條明確規(guī)定：“股東大會選舉董事、監(jiān)事，可以依照公司章程的規(guī)定或者股東大會的決議，實行累積投票制。本法所稱累積投票制，是指股東大會選舉董事或者監(jiān)事時，每一股份擁有與應(yīng)選董事或者監(jiān)事人數(shù)相同的表決權(quán)，股東擁有的表決權(quán)可以集中使用。”我國2018年頒布的《上市公司治理準(zhǔn)則》第十七條規(guī)定：“董事、監(jiān)事的選舉，應(yīng)當(dāng)充分反映中小股東意見。股東大會在董事、監(jiān)事選舉中應(yīng)當(dāng)積極推行累積投票制。單一股東及其一致行動人擁有權(quán)益的股份比例在30%及以上的上市公司，應(yīng)當(dāng)采用累積投票制。采用累積投票制的上市公司應(yīng)當(dāng)在公司章程中規(guī)定實施細(xì)則。

2. 建立有效的股東民事賠償制度

為了加強對終極股東的權(quán)力濫用的監(jiān)控，限制其“隧道挖掘”行為，我國也出臺了相應(yīng)的法律規(guī)定，例如我國《公司法》第二十條規(guī)定：“公司股東應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，依法行使股東權(quán)利，不得濫用股東權(quán)利損害公司或者其他股東的利益；不得濫用公司法人獨立地位和股東有限責(zé)任損害公司債權(quán)人的利益。公司股東濫用股東權(quán)利給公司或者其他股東造成損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。”

3. 建立表決權(quán)排除制度

表決權(quán)排除制度也被稱為表決權(quán)回避制度，是指當(dāng)某一股東與股東大會討論的決議事項有特別的利害關(guān)系時，該股東或其代理人均不得就其持有的股份行使表決權(quán)的制度。建立表決權(quán)排除制度實際上是對利害關(guān)系和控股股東表決權(quán)的限制，因為有機會進行關(guān)聯(lián)交易或者在關(guān)聯(lián)交易中有利害關(guān)系的往往都是終極股東。有利害關(guān)系的終極股東不參與表決使得表決更能體現(xiàn)公司整體利益，從而保護了中小股東的權(quán)益。特別在我國上市：公司中，關(guān)聯(lián)交易情況比較頻繁，更加應(yīng)該實施表決權(quán)排除制度。

4. 完善中小股東的代理投票權(quán)

股東可以委托代理人出席股東大會會議，代理人應(yīng)當(dāng)向公司提交股東授權(quán)委托書，并在授權(quán)范圍內(nèi)行使表決權(quán)。代理投票制是指股東委托代理人參加股東大會并代行投票權(quán)的法律制度。在委托投票制度中，代理人以被代理人的名義，按自己的意志行使表決權(quán)。我國《公司法》第一百零七條規(guī)定：“股東可以委托代理人出席股東大會，代理人應(yīng)當(dāng)向公司提交股東委托授權(quán)書，并在授權(quán)范圍內(nèi)行使表決權(quán)。”

5. 建立股東退出機制（轉(zhuǎn)股和退股）

當(dāng)公司被終極股東控制時，為了降低中小股東的投資風(fēng)險，降低其受終極股東剝奪的程度，當(dāng)作為少數(shù)派的外部中小股東無法實現(xiàn)其訴求時，退出就成為中小股東降低風(fēng)險的最后退路。

案例5.2

江新公司存在終極股東對于中小股東的“隧道挖掘”問題

江新公司原是一家老牌國有商場， 2005年實現(xiàn)民營化并上市，實際控制人變更為李衡。 2011年，李衡向五陸集團出售所持江新公司股份，使五陸集團董事長王東亞累計持有江新公司21.98%的股份，并成為該公司新的實際控制人。

2011年以前，江新公司專注于商業(yè)零售業(yè)務(wù)。而王東亞入主江新公司后，開啟了利用上市公司進行資本運作的新戰(zhàn)略。江新公司開始頻繁并購，迅速擴張，僅2014年就完成了對B國H公司、J國際貿(mào)易中心的收購；2015年又發(fā)起了對康安公司、陸國公司、齊寶公司等的收購，致使江新公司的資產(chǎn)總額迅速擴充至2015年9月30日的147.96億元。然而，大量頻繁的收購造成江新公司資金鏈緊張。

江新公司的一系列收購中有多筆收購涉及與其控股股東五陸集團的關(guān)聯(lián)交易。以對J國際貿(mào)易中心收購項目為例，江新公司發(fā)行9685萬股股份用于購買五陸集團持有的寧實公司100%股權(quán)；發(fā)行490萬股股份用于購買五陸集團持有的瑞貿(mào)公司100%股權(quán)（寧實公司、瑞貿(mào)公司持有的主要資產(chǎn)為J國際貿(mào)易中心），同時向不超過10名其他特定投資者發(fā)行股份募集配套資金。此次交易完成以后，五陸集團不費一分一厘就使自己手中的江新公司股權(quán)增至34.84%，還為新增自有物業(yè)的裝修改造及流動資金需求籌得了資金。江新公司實際控制人王東亞成為上述資本逛作最大的贏家。

本案例中，終極股東對于中小股東的“隧道挖掘”問題在江新公司案例中主要體現(xiàn)在王東亞入主江新公司后利用各種金融手段通過關(guān)聯(lián)交易直接實現(xiàn)利益侵占。“發(fā)現(xiàn)多筆收購行為涉及與其控股股東五陸集團的關(guān)聯(lián)交易”；“五陸集團不費一分一厘就使自己手中的江新公司股權(quán)增至34.84%，同時仍擁有對NJ國際貿(mào)易中心的完全控制權(quán)，還為交易完成后新增自有物業(yè)的裝修改造及流動資金需求籌得了資金”。